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■ 中國婦女報(bào)全媒體記者 王春霞

6月9日，《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法懲治網(wǎng)絡(luò)暴力違法犯罪的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》（以下簡稱征求意見稿）面向社會(huì)公開征求意見，備受關(guān)注。征求意見稿有哪些亮點(diǎn)，如何更精準(zhǔn)地依法懲治網(wǎng)絡(luò)暴力違法犯罪，中國婦女報(bào)全媒體記者采訪了業(yè)內(nèi)專家。

1 傳遞嚴(yán)懲網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪的政策導(dǎo)向

【資料圖】

西南政法大學(xué)法學(xué)院副教授陳小彪告訴記者，目前網(wǎng)絡(luò)暴力存在七個(gè)方面的特點(diǎn)，即行為方式多樣性、行為動(dòng)機(jī)多元性、行為主體分散性、行為后果疊加性、行為環(huán)節(jié)鏈條性、行為對象隨機(jī)性、侵害法益多重性。

陳小彪進(jìn)一步解釋，網(wǎng)絡(luò)暴力行為主體包括平臺(tái)、通訊群組以及制造者、傳播者、后續(xù)信息加工者等各種行為個(gè)體，行為主體與被害人之間可能呈現(xiàn)為熟人、陌生人等多種類型關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)暴力后果不限于某種直接后果，通常會(huì)疊加多重后果，其間也包括一些所謂的“善意”疊加以及被害人一定意義上的“自陷”風(fēng)險(xiǎn)。網(wǎng)絡(luò)暴力與傳統(tǒng)物理暴力不一樣，其作用力往往呈現(xiàn)鏈條化，從最初的制造到傳播到疊加（群化）需要經(jīng)歷多環(huán)節(jié)、去中心，因果流程呈現(xiàn)明顯的鏈?zhǔn)浇Y(jié)構(gòu)。侵害法益不限于名譽(yù)權(quán)，甚或侵犯生命權(quán)、健康權(quán)，尤其是對精神法益存在較為明顯的侵害性。

治理網(wǎng)絡(luò)暴力存在諸多難點(diǎn)。“網(wǎng)絡(luò)暴力如何成為一個(gè)規(guī)范概念，如何定義，如何定型化網(wǎng)絡(luò)暴力的行為構(gòu)成，是依法打擊網(wǎng)絡(luò)暴力的前提性問題。”陳小彪分析。

由于行為主體的分散化，可能導(dǎo)致責(zé)任主體難以認(rèn)定。由于行為對象的隨機(jī)性，可能導(dǎo)致被害人難以確定行為主體，加之網(wǎng)絡(luò)的匿名性和網(wǎng)絡(luò)暴力的去中心性和群體化，收集證據(jù)變得極為困難，自訴成功率極低。網(wǎng)絡(luò)暴力往往并不直接作用于肉體，而傷及的是精神，但精神法益是否成為刑法保護(hù)法益，以及如何構(gòu)建精神法益的保護(hù)體系，從立法到司法、執(zhí)法尚存諸多爭鳴。

陳小彪認(rèn)為，征求意見稿充分認(rèn)識(shí)到網(wǎng)絡(luò)暴力的危害性，并彰顯司法機(jī)關(guān)、執(zhí)法部門依法懲治網(wǎng)絡(luò)暴力、維護(hù)公民合法權(quán)益的決心；有利于統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，提升公民守護(hù)自己人格的信心，提升公安司法機(jī)關(guān)依法打擊網(wǎng)絡(luò)暴力的底氣；將提高網(wǎng)絡(luò)暴力案件的公訴率，大大破解自訴難題。此外，征求意見稿劃清了網(wǎng)絡(luò)暴力刑事、民事、行政的責(zé)任界限，有利于形成刑法、民法、行政法協(xié)同治理合力。

在清華大學(xué)法學(xué)院教授勞東燕看來，征求意見稿向全社會(huì)傳遞了最高司法機(jī)關(guān)嚴(yán)懲網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)空間治理的政策導(dǎo)向，將對全社會(huì)尤其是網(wǎng)上不負(fù)責(zé)任的攻擊性言論起到較好的威懾作用，值得肯定。

2 在破解治理網(wǎng)暴兩大難點(diǎn)問題上有突破

一方面，“網(wǎng)暴被害人維護(hù)自身權(quán)益，取證面臨很多問題。征求意見稿部分地解決了取證難題。”勞東燕告訴記者，侮辱罪、誹謗罪屬于自訴案件，要求作為原告的被害人在提出訴求的同時(shí)，必須自己去收集證據(jù)，并對相應(yīng)的事實(shí)進(jìn)行證明。同時(shí)，按照刑法第二百四十六條第三款的規(guī)定，針對網(wǎng)絡(luò)暴力，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助。不過，盡管有前述相應(yīng)規(guī)定，但前述規(guī)定并未得到真正落實(shí)。這次的征求意見稿在落實(shí)公安機(jī)關(guān)協(xié)助方面有一定的具體舉措。

征求意見稿明確了“落實(shí)公安機(jī)關(guān)協(xié)助取證的法律規(guī)定”，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)人民法院要求和案件具體情況，及時(shí)查明行為主體，收集相關(guān)侮辱、誹謗信息傳播擴(kuò)散情況及造成的影響等證據(jù)材料。經(jīng)公安機(jī)關(guān)協(xié)助取證，達(dá)到自訴案件受理?xiàng)l件的，人民法院應(yīng)當(dāng)決定立案；無法收集相關(guān)證據(jù)材料的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)書面向人民法院說明情況。

另一方面，征求意見稿對符合公訴程序的侮辱罪與誹謗罪的成立要件作了與時(shí)俱進(jìn)的解讀：要“準(zhǔn)確把握侮辱罪、誹謗罪的公訴條件”。對于網(wǎng)絡(luò)侮辱、誹謗是否嚴(yán)重危害社會(huì)秩序，應(yīng)當(dāng)綜合侵害對象、動(dòng)機(jī)目的、行為方式、信息傳播范圍、危害后果等因素作出判定；尤其是，明確了五種情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百四十六條第二款規(guī)定的“嚴(yán)重危害社會(huì)秩序”。

勞東燕說，在當(dāng)前，對于“嚴(yán)重危害國家利益”的侮辱、誹謗行為，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)提起公訴的動(dòng)力機(jī)制比較大，但是對于“嚴(yán)重危害社會(huì)利益”如何認(rèn)定存在爭議。征求意見稿明確五種情形，對于啟動(dòng)公訴程序會(huì)有幫助。

在勞東燕看來，明確公安機(jī)關(guān)協(xié)助取證以及侮辱罪、誹謗罪的公訴要件，是征求意見稿中最為亮眼的兩條規(guī)定。此外，勞東燕認(rèn)為，征求意見稿明確檢察機(jī)關(guān)“加強(qiáng)立案監(jiān)督工作”與“依法提起公益訴訟”，也是亮點(diǎn)。

3 嚴(yán)懲網(wǎng)暴要防止打擊面擴(kuò)大

“要形成實(shí)效，尚需進(jìn)一步提升征求意見稿對網(wǎng)絡(luò)暴力治理難題、痛點(diǎn)的針對性和實(shí)效性。”陳小彪建議，逐漸對網(wǎng)絡(luò)暴力行為的類型化和定型化做出探索；明確網(wǎng)絡(luò)暴力的全鏈條打擊立場，夯實(shí)網(wǎng)絡(luò)治理責(zé)任主體的各類法律責(zé)任；努力破解、析分網(wǎng)絡(luò)暴力的因果流程密碼，科學(xué)建構(gòu)網(wǎng)絡(luò)暴力的因果歸責(zé)模型，尤其是網(wǎng)絡(luò)暴力致人死傷案件的結(jié)果歸責(zé)規(guī)則建構(gòu)；進(jìn)一步明晰網(wǎng)絡(luò)暴力案件的自訴、公訴標(biāo)準(zhǔn)以及自訴、公訴的轉(zhuǎn)化條件，賦予網(wǎng)絡(luò)暴力被害人的訴訟自決權(quán)；探索精神法益的保護(hù)路徑，明確精神法益的權(quán)利屬性和需保護(hù)性。同時(shí)，需注意厘清公權(quán)力介入的合理性，力避過度干預(yù)。

征求意見稿對認(rèn)定為刑法第二百四十六條第二款規(guī)定的“嚴(yán)重危害社會(huì)秩序”的前四種情形都規(guī)定了“影響惡劣”的要件。“如何把握影響惡劣可能需要進(jìn)一步明確。如果這類案件媒體不報(bào)道或不形成輿論事件是否就不屬于影響惡劣，從而不能提起公訴？”勞東燕提出了自己的疑問。

就“嚴(yán)重危害社會(huì)秩序”的五種情形而言，勞東燕分析，第一項(xiàng)是針對特定被害人，要求“造成被害人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果，影響惡劣的”，第2、3、4、5項(xiàng)分別是以普通公眾為侵犯對象，屬于多人、多次或其他嚴(yán)重危害社會(huì)秩序情形。按照目前的規(guī)定，針對特定被害人的網(wǎng)暴，造成被害人嚴(yán)重抑郁或失業(yè)的，就不一定能夠進(jìn)入公訴程序；即便引起被害人精神失常或自殺，但沒有造成惡劣社會(huì)影響的，可能也會(huì)被認(rèn)為不適用公訴程序。針對特定被害人的情形，是否應(yīng)增設(shè)其他啟動(dòng)公訴的情形，值得進(jìn)一步考慮。

在勞東燕看來，征求意見稿的規(guī)定受制于現(xiàn)行的立法框架。在涉及侮辱罪與誹謗罪的情形中，“嚴(yán)重危害社會(huì)秩序、國家利益”是提起公訴的前提。

侮辱罪、誹謗罪原則上按自訴來處理，是基于傳統(tǒng)線下社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要作出的規(guī)定。傳統(tǒng)線下社會(huì)中的侮辱、誹謗行為，通常是發(fā)生在熟人圈子，影響范圍比較小，會(huì)較多地考慮以和為貴，賦予被害人是否決定提起自訴的權(quán)利。

網(wǎng)絡(luò)時(shí)代是否已經(jīng)不具備以往立法的現(xiàn)實(shí)條件，不應(yīng)再維持以自訴為原則以公訴為例外的做法值得進(jìn)一步的思考。

勞東燕認(rèn)為，網(wǎng)暴的根源是社會(huì)性的，如果仍然采取傳統(tǒng)上個(gè)人導(dǎo)向的維權(quán)機(jī)制，侵害的發(fā)生機(jī)制與法律的救濟(jì)路徑之間就會(huì)存在錯(cuò)位。

涉及網(wǎng)絡(luò)暴力，立法上應(yīng)考慮進(jìn)行修改，將通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的侮辱、誹謗犯罪，原則上改為公訴，同時(shí)允許將放棄公訴的權(quán)利留給被害人，以適應(yīng)網(wǎng)暴行為的社會(huì)發(fā)生機(jī)制。

征求意見稿規(guī)定，“要重點(diǎn)打擊惡意發(fā)起者、組織者、推波助瀾者以及屢教不改者。”勞東燕告訴記者，網(wǎng)絡(luò)暴力參與者可能特別多，選擇打擊哪些人，公安機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)會(huì)比較大。

在前述四種行為人類型中，什么是“推波助瀾者”并不明確，隨便調(diào)侃可能都會(huì)被認(rèn)為是推波助瀾者，從而被追究刑事責(zé)任。但是，這又會(huì)帶來另外的問題。如果當(dāng)事人有犯罪記錄，個(gè)人、家庭甚至子孫三代都會(huì)受到影響。在公眾呼吁嚴(yán)厲打擊網(wǎng)暴的大背景下，如何節(jié)制行使公權(quán)力值得思考。

要防止刑法打擊面過于擴(kuò)大的問題。開展網(wǎng)絡(luò)暴力的法律治理，不能解決了一個(gè)問題，又引發(fā)其他的社會(huì)問題。